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  •      隨著上海涉港婚姻家庭案件的日益增多,對香港婚姻法的了解和掌握日益重要。因此,研究香港法律中的婚姻家庭法與大陸婚姻家庭法的異同有著重要的意義。特別是作為婚姻律師,掌握香港的相關法律規定,對於更加完美地維護當事人的合法權益作用重大。香港特殊的曆史背景,決定了其早期的法律淵源來源於解放前中國的“舊式婚姻”及英國判例法。20世紀七十年代,香港婚姻家庭法經曆了幾次較大規模的修訂與改革,改革後的婚姻家庭法,結束了“中英混合體”的體製,越來越趨向於以英國法為藍本,兼顧吸收了普通法的諸多原則,建立了一整套具有顯著特色的法律係統。

    一、    婚姻締結實質要件的異同

    1.香港法律規定的條件。

    1)資格條件。香港《婚姻條例》規定,在香港注冊結婚,不論男女年齡應均滿16周歲;已滿16周歲不滿21周歲的人結婚,還要獲得其父母或合法監護人的同意,並且,給合的男女之間不存在禁止的近親屬的範圍。

    2)注冊條件。婚姻締結申請人應向婚姻注冊管理處的注冊官遞交結婚申請書,並注明“本人擬由申報之日起三個月內與另一方結婚”字樣。注冊官收到申請後,在當事人的住所地發布結婚公告。經過15天的公告期若無人提出異議,給予注冊登記。

    2.大陸法律規定的條件。

    1)資格條件。大陸《婚姻法》規定,在大陸登記結婚的年齡,男方不得少於22周歲,女方不得少於20周歲,比香港規定要晚一些,並且沒有經他人同意的限製,提倡婚姻自由,合法婚姻的結合不受幹涉。在禁止結婚條件方麵,禁止患有惡性傳染病特別是有可能傳染給下一帶疾病攜帶者結婚,並禁止直係血親以及三代以內傍係血親結合。

    2)注冊條件。婚姻關係的成立,必須男女雙方親自到S9LOL賽前預測機關辦理結婚登記,否則不是合法夫妻關係。一經登記,即確立夫妻關係,不必經過公告期。

    二、無效婚姻的異同

    1.香港法律規定無效婚姻的情況。

        香港法律指的無效婚姻(void marriage),是指當事人的婚姻行為不符合法律的基本條件,在法律上不產生婚姻的效力,該婚姻自始無效。在香港,無效婚姻所生子女為非婚生子女,與婚生子女的地位有所區別。構成無效婚姻的要件有:

    1)婚姻締結雙方是在法律禁止結婚的限製內。根據香港法律,任何男子不得與其直係血親以及一定範圍的傍係血親的親屬結合,否則是無效婚姻。

    2)未達到法定婚齡的結合為無效婚姻。如果舉行婚禮時,一方不滿十六周歲,即使婚姻關係持續多年,該婚姻關係仍自始無效。

    3)未按法律規定程序辦理注冊手續的婚姻為無效婚姻。任何在香港申請結婚的男女,必須向婚姻注冊官送交婚姻申請書,並作出誓章,證明該婚姻無任何法律上的障礙。結婚必須注冊並在有執照的教堂內進行,主持婚姻的神職人員必須有正式的資格。

    2.大陸法律規定無效婚姻的情況。

    根據大陸《婚姻法》第十條,有下列情形之一的,婚姻無效:

    (一)重婚的;

    (二)有禁止結婚的親屬關係的;

    (三)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病,婚後尚未治愈的;

    (四)未到法定婚齡的。

         從以上可以看出,除了第三款外,大陸與香港婚姻無效的規定基本一致。之外,香港法律多了一些普通法係特有的規定,如婚姻的儀式與神職人員的主持等等。

    三、可撤銷婚姻的異同

    1.香港法律關於可撤銷婚姻(voidable marriae)的情況。

         根據香港法,可撤銷婚姻是指當事人的婚姻行為違反法定要件,可以由法庭判決撤銷。與無效婚姻不同,可撤銷婚姻在法庭撤銷前,婚姻仍然有效,自撤銷之日後才無效,雙方所生子女仍為婚生子女。可撤銷婚姻的原因有:

    1)婚姻一方性無能。主要指第一次性生活不能達到正常美滿的程度。

    2)既然如此後一方故意拒絕夫妻性生活。普通法規定,夫妻之間有同居的義務。因此,一方故意拒絕性生活,可以成為婚姻無效的理由。

    3)不是有效同意的婚姻。即受脅迫、誤解或其他違背真實意思表示而結合的婚姻,即為可撤銷婚姻。

    2.大陸法律關於可撤銷婚姻的情況。

         根據大陸《婚姻法》第十一條的規定,因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向S9LOL賽前預測機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限製人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢複人身自由之日起一年內提出。因此,大陸可撤銷婚姻的情況限於受脅迫一種,性無能及拒絕性生活不能成為婚姻可撤銷的法定理由,但可以成為認定夫妻感情是否確以破裂的參考依據。

    四、離婚的條件及程序的異同

    1、香港法律規定離婚的條件。

         在香港,離婚必須通過法庭進行,不能像大陸一樣從S9LOL賽前預測管理機關辦理離婚登記手續。即使雙方合意一致離婚,也要法庭裁判。香港法律規定提起離婚訴訟,必須具備以下條件之一:

    (一)提出離婚時,雙方應定居在香港;如果由女方提出,需要在香港居住滿三年,或被丈夫遺棄,或丈夫被依法遞解出境,在此之前其丈夫也在港定居;或

    (二)在提出離婚申請時,任何一方與香港有實際關係;

    (三)一般提出離婚時,夫妻必須婚姻持續滿三年以上,除非當事人境況極端困苦或一方行為極端敗壞。對此,另一主須呈交有關情況的宣誓書。

    (四)單方工雙方共同訴請法院判決。向法庭提交婚姻證明書、可能和解的證明書及子女安排聲明書。申請人必須具有證實婚姻破裂的充分理由。如果是一方單方麵提出離婚申請,應當至少證明以下事實:

         之一:答辯人與人通奸,令申請人無法忍受;

         之二:答辯人的行為,領申請人無法合理期望與之共同生活;

         之三:答辯人遺棄申請人至少一年;或雙方已分開居住至少連續一年。

         而答辯人也同意離婚;雙方已連續分居已滿二年。

         如果是雙方均同意並提出離婚申請,須向法院遞交擬定的離婚申請通知書。交到法庭後,一般須經過十二個月的等待,在此期間,雙方可以分憂也允許反悔。經過十二個月,如果雙方仍認為婚姻破裂,且無可挽回,法庭可判令離婚。

         根據《香港婚姻訴訟條例》第十一條規定,“婚姻之任何一方向法院申請離婚的惟一理由,是婚姻破裂至無可挽回的程度”。當事人需向法庭舉證婚姻關係已達到此種程度。如果申請人能舉出五種法定證據事實中的一項或幾項,法庭便會認為夫妻感情“破裂至無可挽回的程度”;五種法定的事實是:

         之一:答辯人與他人通奸,令申請人無法與之共同生活;

         之二:答辯人的行為,令申請人不能在合理情況下與其共同生活;

         之三:申請人在提出申請時,至少連續兩年遭受答辯人遺棄;

         之四:雙方連續分居二年以上,且答辯人同意離婚;或

         之五:雙方連續分居二年以上。(據九五年新修訂的婚姻訴訟條例)

         離婚程序方麵,香港離婚案件由區域法院受理,兩審終審,區域法院為一審,高等法院為二審。香港法院審理離婚案件為複合判決程序,即法院經審理後作出兩次判決:臨時判決和最終判決。臨時判決也稱中期判決,法院發生暫準令(decree nisi),該判令對婚姻解除不發生效力。在該令發出三個月內雙方不可以另行結婚,但可以再次充分審視雙方婚姻關係,可以悔過並提出不同意判決的理由。最終判決是在臨時判決三個月後,如果雙方對臨時判決沒有異議,法院作出絕對判訟(decree absolute),這時,婚姻關係徹底解除。

         婚姻關係一旦正式解除,夫妻身份即告結束,夫妻之間權利義務關係不複存在。申請人可以向通奸行為的第三者提出賠償。

    2.大陸法律規定的離婚條件及程序。

         大陸法律規定的解除婚姻關係的途徑有兩種:協議登記離婚與單方訴訟離婚。對於離婚合意的雙方當事人,可以到一方戶口所有地的S9LOL賽前預測管理機關申請離婚登記,不必親自到法院辦理。第二種途徑,是適用於一方不同意離婚而一方堅持離婚的當事人之間,可以通過一方向法院提起離婚訴訟的方式解除婚姻關係。法院查明,如果當事人有婚姻法四十六條規定的情況之一的,即:有下列情形之一,調解無效的,應準予離婚:
    (一)重婚或有配偶者與他人同居的;
    (二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
    (三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;
    (四)因感情不和分居滿二年的;
    (五)其他導致夫妻感情破裂的情形。
    一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚。
    除了上述幾種情況,大陸法院第一次判決,基本不會同意當事人的離婚請求。除非已證實夫妻感情確已破裂。但當事人在一審判決書生效六個月後再次提起離婚訴訟,法院支持原告訴訟請求的可能性的概率就會大大增加。
    五、了解掌握香港與大陸婚姻法異同的意義。
    實踐當中,常常遇到這樣的情況:
    之一;當事一方為大陸人員,另一方為香港人員,現解除婚姻關係;
    之二;當事人雙方均為香港人員,在大陸解除婚姻關係;
    之三;當事人一方為大陸人員,一方為第三國國籍,在香港領注冊結婚,現在大陸解除婚姻關係。
    因為香港法院不必然承認大陸法院的判決,大陸法院也不必然承認香港的法院判決,因此,實踐中會存在很多問題。相對而言,在大陸辦理離婚手續較香港要簡單的多,因此,選擇大陸離婚,是許多當事人的意思表示。但作為婚姻律師,必須向當事人明示,盡管持有大陸法院的判決,但到了香港,可能仍需重新打一次離婚官司,特別是對於財產在香港境內的當事人尤為如此。掌握了兩地法律係統,對於給當事人製作一個適當的離婚路徑及策略,具有重要意義。


     

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